四、外觀設(shè)計專利的侵權(quán)判定
74、在與外觀設(shè)計產(chǎn)品相同或者相近種類產(chǎn)品上，采用與授權(quán)外觀設(shè)計相同或者相近似外觀設(shè)計的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)外觀設(shè)計落入外觀設(shè)計專利的保護(hù)范圍。
75、進(jìn)行外觀設(shè)計侵權(quán)判定，應(yīng)當(dāng)以授權(quán)公告中表示該外觀設(shè)計的圖片或者照片為依據(jù)進(jìn)行比較，而不應(yīng)以權(quán)利人提交的外觀設(shè)計專利產(chǎn)品實(shí)物為依據(jù)。但是，該專利產(chǎn)品實(shí)物與表示在專利公告文件的圖片或照片中的外觀設(shè)計產(chǎn)品完全一致，并且各方當(dāng)事人均無異議的除外。
76、進(jìn)行外觀設(shè)計侵權(quán)判定，應(yīng)當(dāng)通過一般消費(fèi)者的視覺進(jìn)行直接觀察對比，不應(yīng)通過放大鏡、顯微鏡等其他工具進(jìn)行比較。但是，如果表示在圖片或者照片中的產(chǎn)品外觀設(shè)計在申請專利時是經(jīng)過放大的，則在侵權(quán)比對時也應(yīng)將被訴侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行相應(yīng)放大進(jìn)行比對。
77、進(jìn)行外觀設(shè)計侵權(quán)判定，應(yīng)當(dāng)首先審查被訴侵權(quán)產(chǎn)品與外觀設(shè)計產(chǎn)品是否屬于相同或者相近種類產(chǎn)品。
圖形用戶界面外觀設(shè)計產(chǎn)品種類的確定應(yīng)以使用該圖形用戶界面的產(chǎn)品為準(zhǔn)。
78、認(rèn)定產(chǎn)品種類是否相同或者相近，應(yīng)當(dāng)以外觀設(shè)計產(chǎn)品的功能、用途、使用環(huán)境為依據(jù)。
確定產(chǎn)品的用途時，可以按照下列順序參考相關(guān)因素綜合確定：外觀設(shè)計的簡要說明、國際外觀設(shè)計分類表、產(chǎn)品的功能以及產(chǎn)品銷售、實(shí)際使用情況等因素。
如果外觀設(shè)計產(chǎn)品與被訴侵權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品的功能、用途、使用環(huán)境沒有重疊，則外觀設(shè)計產(chǎn)品與被訴侵權(quán)產(chǎn)品不屬于相同或者相近類別產(chǎn)品。
79、判定是否侵犯外觀設(shè)計專利，應(yīng)當(dāng)以是否相同或者相近似為標(biāo)準(zhǔn)，而不以是否構(gòu)成商標(biāo)法意義上的混淆、誤認(rèn)為標(biāo)準(zhǔn)。
80、判斷外觀設(shè)計是否相同或相近似時以全面觀察設(shè)計特征、綜合判斷整體視覺效果為原則，即應(yīng)當(dāng)對授權(quán)外觀設(shè)計、被訴侵權(quán)設(shè)計可視部分的全部設(shè)計特征進(jìn)行逐個分析比對后，對能夠影響產(chǎn)品外觀設(shè)計整體視覺效果的所有因素進(jìn)行綜合考慮后作出判斷。
下列情形通常對外觀設(shè)計的整體視覺效果更具有影響：
（1）產(chǎn)品正常使用時容易被直接觀察到的部位相對于其他部位；
（2）外觀設(shè)計的設(shè)計要點(diǎn)相對于其他設(shè)計特征。
在比對時，可對外觀設(shè)計和被訴侵權(quán)產(chǎn)品設(shè)計特征的異同點(diǎn)進(jìn)行客觀、全面的總結(jié)，逐一判斷各異同點(diǎn)對整體視覺效果造成影響的顯著程度，最終通過整體觀察、綜合判斷進(jìn)行認(rèn)定。
81、判斷外觀設(shè)計是否相同或者相近似，應(yīng)當(dāng)以具有一般消費(fèi)者知識水平和認(rèn)知能力的判斷主體的整體視覺效果為標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以該外觀設(shè)計產(chǎn)品的一般設(shè)計人員，或產(chǎn)品實(shí)際購買者的觀察能力為標(biāo)準(zhǔn)。
82、一般消費(fèi)者，是一種假設(shè)的“人”，對其應(yīng)當(dāng)從知識水平和認(rèn)知能力兩方面進(jìn)行界定，界定時應(yīng)當(dāng)考慮外觀設(shè)計專利申請日時授權(quán)外觀設(shè)計所屬相同或者相近種類產(chǎn)品的設(shè)計空間。
一般消費(fèi)者的知識水平和認(rèn)知能力取決于現(xiàn)有設(shè)計的狀況。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依據(jù)現(xiàn)有設(shè)計的狀況主張一般消費(fèi)者的知識水平和認(rèn)知能力。
83、判斷外觀設(shè)計是否相同或者相近似時，可以要求當(dāng)事人提交證據(jù)證明相關(guān)設(shè)計特征的設(shè)計空間及現(xiàn)有設(shè)計狀況。
設(shè)計空間是指設(shè)計者在創(chuàng)作特定產(chǎn)品外觀設(shè)計時的自由度。設(shè)計空間受如下條件的限制：
（1）產(chǎn)品或其中零部件的技術(shù)功能；
（2）采用該類產(chǎn)品常見特征的必要性；
（3）現(xiàn)有設(shè)計的擁擠程度；
（4）其他可能對設(shè)計空間產(chǎn)生影響的因素，如經(jīng)濟(jì)因素（降低成本）等。
某一設(shè)計特征對應(yīng)的現(xiàn)有設(shè)計越多，對該特征設(shè)計空間擠占越顯著，其設(shè)計空間越小，替代性設(shè)計方案越少，細(xì)微差異會對整體視覺效果產(chǎn)生較大的影響；反之，現(xiàn)有設(shè)計越少，對該特征設(shè)計空間擠占越輕微，其設(shè)計空間越大，替代性設(shè)計方案越多，細(xì)微差異不會對整體視覺效果產(chǎn)生明顯的影響。
現(xiàn)有設(shè)計狀況是指在外觀設(shè)計專利申請日之前在國內(nèi)外為公眾所知的相同或相近種類產(chǎn)品的外觀設(shè)計的整體狀況以及各設(shè)計特征的具體狀況。有證據(jù)證明現(xiàn)有設(shè)計具有與設(shè)計特征相同或基本相同的設(shè)計的，則該設(shè)計特征對產(chǎn)品整體視覺效果影響較小。
84、被訴侵權(quán)設(shè)計與授權(quán)外觀設(shè)計在整體視覺效果上無差異的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定兩者相同；在整體視覺效果上無實(shí)質(zhì)性差異的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定兩者構(gòu)成相近似。具體而言:
(1)如果兩者的形狀、圖案、色彩等整體上的視覺效果無差異，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為兩者構(gòu)成相同;
(2)如果兩者的形狀、圖案、色彩等整體上的視覺效果不完全相同，但是沒有明顯區(qū)別的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為兩者相近似；
(3)如果兩者的形狀、圖案、色彩等整體上的視覺效果不同，且有明顯區(qū)別的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為兩者不相同且不相近似。
85、在判斷相同或相近似時，由產(chǎn)品功能決定的設(shè)計特征不予考慮。
由產(chǎn)品功能決定的設(shè)計特征，是指由功能有限或唯一決定、不考慮美學(xué)因素而形成的設(shè)計特征。技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的或者為了實(shí)現(xiàn)機(jī)械上的配合關(guān)系必須采用的不可選擇的設(shè)計特征屬于功能性設(shè)計特征。
86、對于靜態(tài)圖形用戶界面外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)主要考慮產(chǎn)品的圖形用戶界面部分，兼顧其與產(chǎn)品其余部分的關(guān)系，如位置、比例、分布關(guān)系，與被訴侵權(quán)設(shè)計中對應(yīng)的內(nèi)容進(jìn)行綜合判斷。被訴侵權(quán)產(chǎn)品的圖形用戶界面外觀設(shè)計與專利設(shè)計相同或相近似，且與產(chǎn)品其余部分的關(guān)系對整體視覺效果不產(chǎn)生顯著影響的，應(yīng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。
被訴侵權(quán)設(shè)計完整包含了靜態(tài)圖形用戶界面外觀設(shè)計，應(yīng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。
87、對于動態(tài)的圖形用戶界面外觀設(shè)計，被訴侵權(quán)設(shè)計與動態(tài)的圖形用戶界面外觀設(shè)計各視圖均相同或者相近似的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。具體判斷時也要考慮到圖形用戶界面部分與產(chǎn)品其余部分位置、大小、分布的關(guān)系。
被訴侵權(quán)設(shè)計缺少部分狀態(tài)的視圖，導(dǎo)致無法體現(xiàn)出與專利設(shè)計一致的變化過程的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計未落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，但仍能唯一確定與專利設(shè)計一致的變化過程的除外。
被訴侵權(quán)設(shè)計使用了部分動態(tài)的圖形用戶界面外觀設(shè)計或其關(guān)鍵幀，如果該部分或該關(guān)鍵幀屬于圖形用戶界面外觀設(shè)計的設(shè)計要點(diǎn)，則被訴侵權(quán)設(shè)計落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。但被訴侵權(quán)設(shè)計整體視覺效果與動態(tài)的圖形用戶界面外觀設(shè)計不相同且不相近似的除外。
88、對于立體產(chǎn)品的外觀設(shè)計，通常形狀對整體視覺效果更具有影響，在進(jìn)行相同相近似判斷時，應(yīng)以形狀為重點(diǎn)；但如果其形狀屬于慣常設(shè)計，則圖案、色彩對整體視覺效果更具有影響。
當(dāng)非圖形用戶界面的設(shè)計特征為慣常設(shè)計時，則圖形用戶界面對整體視覺效果更具有顯著影響。
慣常設(shè)計，是指現(xiàn)有設(shè)計中一般消費(fèi)者所熟知的、只要提到產(chǎn)品名稱就能想到的相應(yīng)設(shè)計。在外觀設(shè)計產(chǎn)品領(lǐng)域，各個相互獨(dú)立的產(chǎn)品制造商均采用的設(shè)計特征一般屬于慣常設(shè)計。慣常設(shè)計對外觀設(shè)計專利的整體視覺效果一般不具有顯著影響，但慣常設(shè)計的組合能夠帶來獨(dú)特視覺效果的除外。
89、對于平面產(chǎn)品的外觀設(shè)計，通常圖案、色彩對整體視覺效果更具有影響，在進(jìn)行相同相近似判斷時，應(yīng)以圖案、色彩為重點(diǎn)。
90、對要求保護(hù)色彩的外觀設(shè)計,應(yīng)當(dāng)先確定該外觀設(shè)計是否屬于慣常設(shè)計,如果是慣常設(shè)計,則應(yīng)當(dāng)僅對其圖案、色彩作出判定；如果形狀、圖案、色彩均為新設(shè)計，則應(yīng)當(dāng)對形狀、圖案、色彩三者的結(jié)合作出判定。
91、將不透明材料替換為透明材料,或者將透明材料替換為不透明材料,且僅屬于材料特征的變換,未導(dǎo)致產(chǎn)品外觀設(shè)計發(fā)生明顯變化的,在判斷外觀設(shè)計的相同相近似時,應(yīng)不予考慮。但是，如果透明材料使得該產(chǎn)品外觀設(shè)計的美感發(fā)生了變化,導(dǎo)致一般消費(fèi)者對該產(chǎn)品的整體視覺效果發(fā)生變化的,則應(yīng)當(dāng)予以考慮。
被訴侵權(quán)產(chǎn)品系將不透明材料替換為透明材料，通過透明材料可以觀察到的產(chǎn)品內(nèi)部的形狀、圖案和色彩，應(yīng)當(dāng)視為該產(chǎn)品的外觀設(shè)計的一部分。
92、對于變化狀態(tài)產(chǎn)品的外觀設(shè)計專利，其各種變化狀態(tài)圖均應(yīng)納入保護(hù)范圍，被訴侵權(quán)設(shè)計與變化狀態(tài)圖所示的各種使用狀態(tài)的外觀設(shè)計均相同或者相近似的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。被訴侵權(quán)設(shè)計缺少部分使用狀態(tài)的外觀設(shè)計或者與其不相同也不相近似的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計未落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。
參考圖通常用于表明使用外觀設(shè)計的產(chǎn)品的用途、使用方法或者使用場所等，不能用于確定變化狀態(tài)產(chǎn)品外觀設(shè)計專利的保護(hù)范圍。
93、涉案專利為相似外觀設(shè)計或成套產(chǎn)品外觀設(shè)計等包含多項獨(dú)立的外觀設(shè)計時，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)明確其主張的外觀設(shè)計。主張多項外觀設(shè)計作為權(quán)利基礎(chǔ)時，應(yīng)當(dāng)將被訴侵權(quán)產(chǎn)品的相關(guān)設(shè)計內(nèi)容與其主張的各項外觀設(shè)計分別單獨(dú)進(jìn)行對比。
被訴侵權(quán)設(shè)計與相似外觀設(shè)計或成套產(chǎn)品中一項外觀設(shè)計相同或者相近似的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。
94、對于組裝關(guān)系唯一的組件產(chǎn)品的外觀設(shè)計專利，被訴侵權(quán)設(shè)計與該組件產(chǎn)品在組合狀態(tài)下的整體外觀設(shè)計相同或者近似的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。
對于各構(gòu)件之間無組裝關(guān)系或者組裝關(guān)系不唯一的組件產(chǎn)品的外觀設(shè)計專利，被訴侵權(quán)設(shè)計與其全部單個構(gòu)件的外觀設(shè)計均相同或者近似的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計落入專利權(quán)的保護(hù)范圍；被訴侵權(quán)設(shè)計缺少部分單個構(gòu)件的外觀設(shè)計或者與其不相同也不相近似的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)設(shè)計未落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，但該部分單個構(gòu)件的外觀設(shè)計對于全部單個構(gòu)件的外觀設(shè)計整體視覺效果未產(chǎn)生顯著影響的除外。
95、專利權(quán)人、被訴侵權(quán)人的外觀設(shè)計專利申請均已被授權(quán)，且專利權(quán)人的外觀設(shè)計專利的申請日早于被訴侵權(quán)人的外觀設(shè)計專利的申請日，如果被訴侵權(quán)人的外觀設(shè)計與專利權(quán)人的外觀設(shè)計構(gòu)成相同或相近似的，則可以認(rèn)定被訴侵權(quán)人實(shí)施其外觀設(shè)計專利的行為，侵犯了在先的外觀設(shè)計專利。
96、在終審判決作出前，權(quán)利人所主張的外觀設(shè)計被專利復(fù)審委員會宣告無效的，可以參照本指南第9、10條處理。
五、專利侵權(quán)行為的認(rèn)定
（一）直接侵犯專利權(quán)行為的認(rèn)定
97、發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除專利法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
外觀設(shè)計專利被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。
98、發(fā)明專利公開日以及實(shí)用新型、外觀設(shè)計授權(quán)公告日之前的實(shí)施行為，不屬于侵犯專利權(quán)的行為。
在發(fā)明專利公開日至授權(quán)公告日之間，即發(fā)明專利權(quán)的臨時保護(hù)期內(nèi)，實(shí)施該發(fā)明的單位或者個人應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付適當(dāng)?shù)氖褂觅M(fèi)。對其實(shí)施行為的判定，可以參照適用有關(guān)專利侵權(quán)的法律規(guī)定。
發(fā)明專利申請公布時申請人請求保護(hù)的范圍與專利公告授權(quán)時的專利權(quán)保護(hù)范圍不一致，被訴侵權(quán)技術(shù)方案均落入上述兩個保護(hù)范圍的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)人在臨時保護(hù)期內(nèi)實(shí)施了該發(fā)明。被訴侵權(quán)技術(shù)方案僅落入其中一個保護(hù)范圍的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)人在臨時保護(hù)期內(nèi)未實(shí)施該發(fā)明。
99、制造發(fā)明或者實(shí)用新型專利產(chǎn)品，是指權(quán)利要求中所記載的產(chǎn)品技術(shù)方案被實(shí)現(xiàn)，產(chǎn)品的數(shù)量、質(zhì)量不影響對制造行為的認(rèn)定。
以下行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為制造發(fā)明或者實(shí)用新型專利產(chǎn)品行為：
（1）以不同制造方法制造產(chǎn)品的行為，但以方法限定的產(chǎn)品權(quán)利要求除外；
（2）將部件組裝成專利產(chǎn)品的行為。
100、制造外觀設(shè)計專利產(chǎn)品，是指專利權(quán)人向國務(wù)院專利行政部門申請專利時提交的圖片或者照片中的該外觀專利產(chǎn)品被實(shí)現(xiàn)。
101、使用發(fā)明或者實(shí)用新型專利產(chǎn)品，是指權(quán)利要求所記載的產(chǎn)品技術(shù)方案的技術(shù)功能得到了應(yīng)用或者效果得以實(shí)現(xiàn)。
102、將侵犯發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的產(chǎn)品作為零部件或中間產(chǎn)品，制造另一產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于對專利產(chǎn)品的使用。
103、使用專利方法，是指權(quán)利要求記載的專利方法技術(shù)方案的每一個步驟均被實(shí)現(xiàn)，使用該方法的結(jié)果不影響對是否構(gòu)成侵犯專利權(quán)的認(rèn)定。
104、使用外觀設(shè)計專利產(chǎn)品，是指該外觀設(shè)計產(chǎn)品的功能、技術(shù)性能得到了應(yīng)用。
105、侵犯專利權(quán)的產(chǎn)品買賣合同依法成立的，即可認(rèn)定構(gòu)成銷售侵犯專利權(quán)的產(chǎn)品，該產(chǎn)品所有權(quán)是否實(shí)際發(fā)生轉(zhuǎn)移一般不影響銷售是否成立的認(rèn)定。
搭售或以其他方式轉(zhuǎn)讓侵犯專利權(quán)產(chǎn)品的所有權(quán)，變相獲取商業(yè)利益的，也屬于銷售該產(chǎn)品。以生產(chǎn)經(jīng)營目的贈送侵犯他人專利權(quán)的產(chǎn)品的，亦同。
106、將侵犯發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的產(chǎn)品作為零部件或中間產(chǎn)品，制造另一產(chǎn)品后，銷售該另一產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于對專利產(chǎn)品的銷售。但該中間產(chǎn)品在制造過程中的物理化學(xué)性能發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化的除外。
將侵犯外觀設(shè)計專利的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品并銷售的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于銷售外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為，但侵犯外觀設(shè)計專利的產(chǎn)品在另一產(chǎn)品中僅具有技術(shù)功能的除外。
僅具有技術(shù)功能，是指該零部件構(gòu)成最終產(chǎn)品的內(nèi)部結(jié)構(gòu)，在最終產(chǎn)品的正常使用中不產(chǎn)生視覺效果，只具有技術(shù)作用和效果。
107、在銷售侵犯他人專利權(quán)的產(chǎn)品行為實(shí)際發(fā)生前，被訴侵權(quán)人作出銷售侵犯他人專利權(quán)產(chǎn)品意思表示的，構(gòu)成許諾銷售。
以做廣告、在商店櫥窗中陳列、在網(wǎng)絡(luò)或者在展銷會上展出等方式作出銷售侵犯他人專利權(quán)產(chǎn)品的意思表示的，可以認(rèn)定為許諾銷售。
108、將侵犯他人專利權(quán)的產(chǎn)品用于出租的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于對專利產(chǎn)品的銷售。
109、進(jìn)口專利產(chǎn)品，是指將落入產(chǎn)品專利權(quán)利要求保護(hù)范圍的產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品或者含有外觀設(shè)計專利的產(chǎn)品在空間上從境外越過邊界運(yùn)進(jìn)境內(nèi)的行為。
110、方法專利延及產(chǎn)品，指一項方法發(fā)明專利權(quán)被授予后，任何單位或個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，除了不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用該專利方法外，還不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法所直接獲得的產(chǎn)品。
111、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，是指將原材料、物品按照方法專利權(quán)利要求記載的全部步驟特征進(jìn)行處理加工，使得原材料、物品在結(jié)構(gòu)上或物理化學(xué)性能上產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性變化后所獲得的原始產(chǎn)品。
將上述原始產(chǎn)品進(jìn)一步加工、處理而獲得的后續(xù)產(chǎn)品，即以該原始產(chǎn)品作為中間部件或原材料，加工、處理成為其他的后續(xù)產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于使用依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。對該后續(xù)產(chǎn)品的進(jìn)一步加工、處理，不屬于使用依照該專利方法所直接獲得的產(chǎn)品的行為。
112、專利法第六十一條規(guī)定的“新產(chǎn)品”，是指在國內(nèi)外第一次生產(chǎn)出的產(chǎn)品，該產(chǎn)品與專利申請日之前已有的同類產(chǎn)品相比，在產(chǎn)品的組份、結(jié)構(gòu)或者其質(zhì)量、性能、功能方面有明顯區(qū)別。
產(chǎn)品或者制造產(chǎn)品的技術(shù)方案在專利申請日以前為國內(nèi)外公眾所知的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該產(chǎn)品不屬于專利法規(guī)定的新產(chǎn)品。
是否屬于新產(chǎn)品，應(yīng)由權(quán)利人舉證證明。權(quán)利人提交證據(jù)初步證明該產(chǎn)品屬于專利法規(guī)定的新產(chǎn)品的，視其盡到舉證責(zé)任。
113、專利法第六十一條規(guī)定的同樣產(chǎn)品，是指被訴侵權(quán)產(chǎn)品與實(shí)施新產(chǎn)品制造方法直接得到的原始產(chǎn)品的形狀、結(jié)構(gòu)或成份等無實(shí)質(zhì)性差異。
是否屬于同樣產(chǎn)品，應(yīng)由權(quán)利人舉證證明。
114、對于用途發(fā)明專利，權(quán)利人應(yīng)證明被訴侵權(quán)人制造、使用、銷售、許諾銷售、進(jìn)口被訴侵權(quán)產(chǎn)品系用于該專利的特定用途。
115、在科學(xué)研究、實(shí)驗(yàn)過程中，未經(jīng)專利權(quán)人許可，制造、使用、進(jìn)口有關(guān)專利產(chǎn)品或使用專利方法作為工具、手段等進(jìn)行其他技術(shù)的研究實(shí)驗(yàn)，或者是研究實(shí)施專利技術(shù)方案的商業(yè)前景等，其結(jié)果與專利技術(shù)沒有直接關(guān)系的行為，構(gòu)成侵犯專利權(quán)的行為。
（二）共同侵犯專利權(quán)行為的認(rèn)定
116、兩人或兩人以上共謀實(shí)施或者相互分工協(xié)作實(shí)施侵犯專利權(quán)行為的，構(gòu)成共同侵權(quán)。
117、委托人明知他人實(shí)施的行為構(gòu)成專利法第十一條規(guī)定的侵犯專利權(quán)行為，而委托他人制造或者在產(chǎn)品上標(biāo)明“監(jiān)制”等類似參與行為，委托人與受托人構(gòu)成共同侵權(quán)。
118、明知他人的實(shí)施行為構(gòu)成專利法第十一條規(guī)定的侵犯專利權(quán)行為，而予以教唆、幫助的，教唆人或幫助人與實(shí)施人為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
119、行為人明知有關(guān)產(chǎn)品系專門用于實(shí)施涉案專利技術(shù)方案的原材料、中間產(chǎn)品、零部件或設(shè)備等專用產(chǎn)品，未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的向他人提供該專用產(chǎn)品，且他人實(shí)施了侵犯專利權(quán)行為的，行為人提供該專用產(chǎn)品的行為構(gòu)成本指南第118條規(guī)定的幫助他人實(shí)施侵犯專利權(quán)行為，但該他人屬于本指南第130條或?qū)＠ǖ诹艞l第（三）、（四）、（五）項規(guī)定之情形的，由該行為人承擔(dān)民事責(zé)任。
前款所稱“專用”產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)以原料、產(chǎn)品等是否對實(shí)現(xiàn)涉案專利所請求保護(hù)技術(shù)方案具備實(shí)質(zhì)性意義且具有“實(shí)質(zhì)性非侵權(quán)用途”為判斷標(biāo)準(zhǔn)，即，若相應(yīng)的原料、產(chǎn)品等為實(shí)現(xiàn)涉案專利技術(shù)方案所不可或缺且除用于涉案專利所保護(hù)技術(shù)方案而無其他“實(shí)質(zhì)性非侵權(quán)用途”，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該原料或產(chǎn)品等為“專用”。
有關(guān)產(chǎn)品是否屬于“專用”，應(yīng)由權(quán)利人舉證證明。
120、明知行為人實(shí)施侵犯他人專利權(quán)的行為而為該實(shí)施行為提供場所、倉儲、運(yùn)輸?shù)缺憷麠l件的，構(gòu)成本指南第118條所指的幫助他人實(shí)施侵犯專利權(quán)行為。
121、未經(jīng)專利權(quán)人許可，行為人以提供圖紙、產(chǎn)品說明書、傳授技術(shù)方案、進(jìn)行產(chǎn)品演示等方式，為生產(chǎn)經(jīng)營目的積極誘導(dǎo)他人實(shí)施特定技術(shù)方案，且他人實(shí)際實(shí)施了侵犯專利權(quán)行為的，行為人的誘導(dǎo)行為構(gòu)成本指南第118條所指的教唆他人實(shí)施侵犯專利權(quán)行為。
122、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人按照合同的約定受讓技術(shù)并實(shí)施，侵犯他人專利權(quán)的，由受讓人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。但轉(zhuǎn)讓人明知涉案技術(shù)侵犯他人專利權(quán)而予以轉(zhuǎn)讓的，可以認(rèn)定轉(zhuǎn)讓人的轉(zhuǎn)讓行為構(gòu)成本指南第118條所指的教唆他人實(shí)施侵犯專利權(quán)行為。
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